Главная / Раздел имущества / Является ли учредитель аффилированным лицом

Является ли учредитель аффилированным лицом

Содержание

1 Что это — аффилированные или взаимозависимые лица
2 Является ли учредитель аффилированным лицом
3 Что; такое группа компаний и; зачем ее создают
4 Организуем учет аффилированных лиц
5 Является ли единственный участник юр
6 Проверка на аффилированность компаний в сервисе
7 Кто такие аффилированные лица по отношению к физическим и юридическим лицам
8 Бизнес на родственных началах – повод для проверки
9 Аффилированные лица и организации: признаки, ответственность, права и обязанности

Что это — аффилированные или взаимозависимые лица

физлица, входящие в коллегиальные органы управления им или руководящие единолично (в т. ч. это относится к коллегиальным и единоличным руководителям органов управления финансово-промышленной группы, если юрлицо является участником такой группы);
лица (как юридические, так и физические), владеющие больше чем 20%-ной долей в его уставном капитале;
юрлица или физлица, образующие общую с ним группу.

Существует еще одно определение, возникающее в связи с аффилированными лицами и взаимозависимыми лицами, — это понятие «связанные стороны», используемое в ПБУ 11/2008 (утверждено приказом Минфина России от 29.04.2008 № 48н). Согласно тексту этого документа связанными с юрлицом сторонами считаются юр- и физлица, способные оказать влияние на его деятельность, или те юр- и физлица, на деятельность которых может повлиять юрлицо.

сделки, подлежащие контролю (ст. 40, 45, гл. 14.2–14.5 НК РФ);
обложение НДФЛ доходов от матвыгоды (ст. 212, 217 НК РФ);
определение величины имущественного налогового вычета (ст. 220 НК РФ);
восстановление амортизационной премии при досрочной (до истечения 5 лет с ввода в эксплуатацию) продаже основного средства (п. 9 ст. 258, подп. 1 п. 1 ст. 268 НК РФ);
определение величины процентов по долговым обязательствам, учитываемых в расходах при расчете налога на прибыль (ст. 269 НК РФ);
применение льготы по налогу в отношении движимого имущества, принятого на учет после 2012 года (п. 25 ст. 381 НК РФ);
налогообложение иностранных юрлиц, работающих на территории РФ (ст. 306, 308, 309.1 НК РФ).

у физлица или юрлица — больше чем 50%-ной доли в уставном капитале организации;
у юрлица:
- единоличного исполнительного органа, представленного как физлиц, так и юрлицом;
- лиц (физических либо юридических), имеющих право на выдачу указаний, обязательных для исполнения им (включая рекомендации по назначению единоличного или коллегиального исполнительного органа);
у двух юрлиц — руководства, больше чем наполовину состоящего из одних и тех же лиц;
у физлица — супруга (супруги) и близких родственников (в т. ч. на правах усыновления);
у лиц (физических либо юридических), уже входящих в определенную группу, — других лиц (физических либо юридических), отношения с которыми отвечают признакам вхождения в группу;
у одного из лиц (физических либо юридических), образующих группу, — больше чем 50%-ной доли в уставном капитале организации.

В налоговом законодательстве, несмотря на присутствие в НК РФ термина «аффилированные лица» (п. 2 ст. 269), более широко применяется понятие взаимозависимости. Расшифровку его сути и перечень ситуаций, в которых лица оказываются взаимозависимыми, содержат ст. 20 и 105.1 НК РФ.

Главный признак любой сделки – правомерность, то есть соответствие ее условий законам и другим нормативным актам. Все, что противоречит законодательству, будет расцениваться как действия, а не сделка. Факты хозяйственной жизни вашей компании, а, следовательно, и налоговая стратегия, вместо ожидаемых экономических результатов могут привести к финансовым и репутационным потерям.

на долю участия юридического или физлица приходится более, чем 50% в уставном капитале компании;
руководитель компании представлен одновременно как физическое лицо, так и юридическое (например, управляющий ИП);
наличие в организации физических и юридических лиц, которые могут давать обязательные для исполнения указания, в том числе по назначению руководителя или состава коллегиального исполнительного органа;
руководящий состав двух компаний больше, чем наполовину состоят из одних и тех же лиц;
физические лица, состоящие в родстве, в том числе на правах усыновления;
к уже состоящим в группе физическим и юрлицам присоединились другие физические и юридические лица.

Статья 53.2 ГК РФ определяет аффилированность как отношения связанности лиц между собой. Соответственно, аффилированные лица – это физические и юридические лица, которые могут влиять на деятельность других юридических и (или) физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью.

Взаимозависимость больше воздействует на экономические результаты деятельности – собственной и представляемых лиц. Тогда как в понятии аффилированности, используемом в гражданской отрасли права, упор сделан на возможность определять решения, принимаемые другим лицом.

Например, в деле по оспариванию сделок с заинтересованностью (Определение ВАС РФ от 24.03.2009 № ВАС-2808/09 по делу N А76-1355/2008-5-156) суд не признал физические лица аффилированными из-за отсутствия родственных отношений – «Иванов А.С. не является аффилированным лицом по отношению к Петрову И.Р., так как он не является его родственником и имеет долю в размере 5% уставного капитала общества».

Если будет установлено, что примененная сторонами цена сделки
отклоняется от рыночных цен более чем на 20%, налоговый орган вправе вынести
решение о доначислении налога и пени, рассчитанных исходя из применения
рыночных цен. При этом взыскание доначисленного налога производится в
бесспорном порядке. При несогласии налогоплательщика с решением налогового
органа он может обратиться в суд.
В соответствии со ст. 40 Налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен по сделкам между взаимозависимыми лицами;
При отклонении более чем на 20 процентов в сторону повышения или в сторону
понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным
(однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода
времени.
В случаях, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи, когда цены товаров, работ или услуг, примененные сторонами сделки, отклоняются в сторону повышения или в сторону понижения более чем на 20 процентов от рыночной цены идентичных
(однородных) товаров (работ или услуг), налоговый орган вправе вынести
мотивированное решение о доначислении налога и пени, рассчитанных таким
образом, как если бы результаты этой сделки были оценены исходя из применения
рыночных цен на соответствующие товары, работы или услуги.

физическое лицо, которое входит в руководящий орган (наблюдательный совет или совет директоров);
единоличный руководитель кредитного учреждения, выполняющий роль исполнительного органа или член исполнительного органа;
физическое лицо, которое является единственным членом исполнительного органа;
акционер или дольщик банка, который получил право после покупки ценных бумаг распоряжаться более чем 20% акций или может распоряжаться более 20% голосов;
юридическое лицо, которое приобрело более 20% акций банка или может распоряжаться более 20% общего количества голосов;
юридические лица, вошедшие в единую с организацией финансово-промышленную группу.

В соответствии с п. п. 1,7 ст. 105.1 НК РФ) Суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным п. 2 ст. 105.1 НК РФ, если особенности отношений между этими лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты заключаемых ими сделок
Но, сделка заинтересует налоговые органы, если есть отклонении
более чем на 20 процентов в сторону повышения или в сторону понижения от уровня
рыночных цен.
А вообще, в соответствии со ст. 105.1 НК взаимозависимыми лицами признаются:
1)организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в
другой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;
2)физическое лицо и организация в случае, если такое физическое лицо прямо и
(или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет
более 25 процентов;
3)организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в
этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более
25 процентов;
4)организация и лицо (в том числе физическое лицо совместно с его
взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего
пункта), имеющее полномочия по назначению (избранию) единоличного
исполнительного органа этой организации или по назначению (избранию) не менее
50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета
директоров (наблюдательного совета) этой организации;
5)организации, единоличные исполнительные органы которых либо не менее 50
процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров
(наблюдательного совета) которых назначены или избраны по решению одного и того
же лица (физического лица совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего пункта);
6)организации, в которых более 50 процентов состава коллегиального
исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета)
составляют одни и те же физические лица совместно с взаимозависимыми лицами,
указанными в подпункте 11 настоящего пункта;

Подскажите пожалуйста какую дату наступления основания необходимо поставить при составлении списка аффилированных лиц, если юридическое лицо в 2012 было признано банкротом, но до сегодняшнего дня данное юридическое лицо не было исключено из списка. Можно ли в такой ситуации поставить последнюю дату продления конкурсного производства?

7)организация и лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа;
8)организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо;
9)организации и (или) физические лица в случае, если доля прямого участия каждого
предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50
процентов;
10)физические лица в случае, если одно физическое лицо подчиняется другому
физическому лицу по должностному положению;

Является ли учредитель аффилированным лицом

Аффилированные участники вправе вести совместную экономическую деятельность, но не должны выходить за рамки антимонопольных норм и требований антикоррупционного законодательства, скрывать факт своей связи от партнеров, что поможет последним своевременно определить риски при заключении сделки.

В связи с этим организация надзорной деятельности органов прокуратуры основывается на сборе информации о состоянии законности, проведении проверок, последующем контроле за исполнением всех требований прокурора об устранении нарушений законодательства, причин и условий, способствующих их совершению.

Наиболее характерными нарушениями закона являются: неэффективное расходование бюджетных средств; нарушения при проведении конкурсов (аукционов) и отборе исполнителей работ; злоупотребления должностными полномочиями со стороны должностных лиц в процессе подготовки, заключения и реализации контрактов.

Аффилированными участниками сделок допускаются нарушения порядка заключения государственного или муниципального контракта с единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком) на сумму закупок до 100 тысяч рублей, предметом исполнения по которому фактически являются работы, по своей сути образующие единую закупку, цена которой превышает 100 тыс. руб., в связи с чем, такая закупка подлежала осуществлению конкурентным способом.

за нарушение требований о сделках с заинтересованностью. Если информация об аффилированности лица не внесена в соответствующий список, не опубликована или преднамеренно утаивается, это может стать поводом для отмены сделки, в которой не проведена специальная процедура одобрения;

указание зависимых лиц (при их наличии);

ссылки на законодательство, определяющее допустимость осуществления бизнеса взаимозависимыми субъектами;

информирование о том, что аффилированные компании юридического лица не нарушают антимонопольных и налоговых требований.

Налоговая инспекция обеспечивает прозрачность поступающих в бюджет сборов и платежей. Аффилированные лица могут искусственно занижать цены по сделкам, что приведет к сокрытию от государства реальных денежных оборотов между компаниями. В результате таких махинаций суммы налогов искусственно занижаются и в бюджет не доходят причитающиеся государству суммы.

если от имени одной компании в пользу другой компании могут принимать решение близкие родственники (например, при выборе поставщика или исполнителя по договору);
если контрагент давал потенциальному клиенту консультацию, проводил экспертизу или выступал как специалист по вопросам заключения договора или участия в торгах;
если руководитель контрагента осуществляет или когда-либо осуществлял управление компанией клиента (выступает в качестве члена совета директоров или единоличного руководителя, имеет 20% акций акционерного общества);
если имеет место деятельность финансово-промышленных групп или холдинговых объединений.

Письмо об аффилированности организаций представляет собой документ, которым юридические лица подтверждают или опровергают зависимость от другого участника хозяйственных отношений. Сделки между предприятиями, которые могут оказывать давление друг на друга или навязывать свои условия, противоречат основам рыночной экономики и пресекаются со стороны государственных органов. Контроль за хозяйствующими субъектами осуществляется разными способами. Одним из методов является предоставление сведений юрлицами в добровольном порядке – в форме письма.

полное наименование адресата с указанием ФИО руководителя или лица, направившего запрос о представлении документа;
название письма («Ответ на запрос об аффилированности/отсутствии аффилированности организации», «Сведения о зависимых лицах» и т.д.);
основной текст, раскрывающий ответ на запрос;

Что; такое группа компаний и; зачем ее создают

Дмитрий интересуется: «Я — владелец маркетингового агентства. За последние годы у нас сформировался сильный и самостоятельный отдел разработки. Партнеры посоветовали мне вывести его в отдельную организацию и создать группу компаний, чтобы оптимизировать управление и сэкономить на налогах. Это хороший совет? Что такое группа компаний, какие преимущества она дает?»

— ООО «Пекофф», ООО «Пекоф ЛТД» и ООО «Чембар» открыли для исполнения решений совета директоров Ассоциации пензенских промышленников и товаропроизводителей для «расширения номенклатуры, увеличения объемов, улучшения качества товаров народного потребления, пользующихся спросом у населения».

Что случилось. По результатам выездной проверки налоговая решила, что ЗАО ПТФ «Пекоф» искусственно создало несколько ООО: ТД «Пекоф», «Пекоф», «Вергинэ», «Пекофф», «Пекоф ЛТД» и «Чембар», чтобы разделить между ними собственность и процессы, применять в них УСН и ЕНВД и сократить налоги на добавленную стоимость, прибыль и имущество. Арбитражный суд и апелляция сочли претензии обоснованными и взыскали доначисленные налоги. ЗАО ПТФ «Пекоф» подало кассационную жалобу.

Аргументы компаний. С момента создания ТД «Пекоф» до регистрации «Чембара» прошло больше десяти лет. За это время у компаний прошли две выездные налоговые проверки и к ним не было претензий. Тот факт, что компании контролирует одно лицо, не является основанием для вывода о незаконном дроблении бизнеса

Как налоговая доказала дробление. У всех организаций был общий бухгалтер, товарный знак, сайт, реквизиты. Сотрудники «» — менеджер, энергетик и управляющий — были учредителями и директорами организаций — участников схемы. За счет этого налоговая доказала, что ООО «» раздробило бизнес на подконтрольные компании только с целью минимизировать налоги.

Контрактное законодательство уточняет, как проверить аффилированность лиц для 44-ФЗ: наличие влияния на участников закупок определяют исходя из объёма акций, долей и паёв, которые принадлежат участникам или руководству компании (ч. 3 ст. 104 № 44-ФЗ). Если более 25 %, сотрудник, управленец, дольщик или акционер способен влиять на предпринимательскую деятельность организации и менять ход сделок.

Есть нюансы, которые стоит учитывать аффилированным лицам по 44-ФЗ, если попавшая под влияние организация участвует в тендере. С 01.07.2023 вступили в силу изменения по работе с реестром недобросовестных поставщиков (закон № 539 от 30.12.2023). В связи с этим в РНП перестанут вносить учредителей корпоративных юрлиц, начнут вводить в реестр информацию об участниках, которые способны влиять на деятельность этого юридического лица. Под такими участниками понимаются лица, которые самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом владеют более чем 25 % акций (долей, паев) корпоративного юридического лица.

Федеральный закон о закупках отдельными категориями компаний не содержит понятия об аффилированных лицах по 223-ФЗ и отсылок к нормам, которые сообщают о признаках такого влияния. Минэкономразвития подтверждает, что в № 223-ФЗ отсутствует запрет на участие в закупках для аффилированных организаций и управленцев (письмо Минэкономразвития № Д28и-1010 от 25 апреля 2023 г.).

член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа и единоличный исполнительный орган;
принадлежащие к той группе лиц, к которой относится юрлицо;
обладающие правом распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции или составляющие уставный или складочный капитал: вклады, доли;
юрлицо, в котором компания, сведения о которой вносят в РНП, имеет право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции или составляющие уставный или складочный капитал: вклады, доли;
члены Советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы и единоличные исполнительные органы участников финансово-промышленной группы, при условии что юридическое лицо — участник финансово-промышленной группы.

Одна из целей госзакупок — развитие благоприятной конкурентной среды при размещении заказов. Любой участник тендера обжалует действия заказчика, комиссии, оператора ЭТП на основе положений закона № 135-ФЗ о защите конкуренции от 26.07.2006. Как быть с аффилированностью по 223-ФЗ, организациями и управленцами, способными влиять на участников тендера, там не уточнено. Заказчики оставляют этот вопрос на своё усмотрение и прописывают в положении о закупке и тендерной документации варианты развития событий на случай аффилированного участника.

Организуем учет аффилированных лиц

Информация о лицах, напрямую определяющих решения в хозобществе или влияющих на их принятие, находится в документах хозобщества. Также там содержатся и некоторые сведения о юрлицах, на принятие решений которыми хозобщество может влиять.

— составе органов управления: совета директоров (наблюдательного совета), правления (дирекции), единоличном руководителе. При этом вопрос о назначении исполнительного органа может решаться советом директоров (наблюдательным советом). В данном случае такую информацию следует искать в протоколах его заседаний .

Законодатель лишь примерно ориентирует нас, что следует делать для учета аффилированных лиц. На практике этот процесс конкретизируется в уставе или в отдельном локальном нормативном правовом акте (ЛНПА) хозобщества. Например, в Положении об аффилированных лицах.

Обратите внимание!
Сделки с заинтересованностью по общему правилу заключаются в особом порядке . Если этот порядок не соблюден, сделка может быть признана недействительной . Это часто чревато негативными финансовыми последствиями для хозобщества.

Установленных аффилированных лиц необходимо письменно уведомить. Порядок уведомления законодательством не предусмотрен. Хозобщество определяет его самостоятельно в ЛНПА, регламентирующем работу с аффилированными лицами. Чтобы избежать возможных сложностей, рекомендуем использовать способы, позволяющие в последующем доказать, что аффилированное лицо уведомлено надлежащим образом. Такими способами могут быть:

Термин «Контролирующие должника лица» применяется в делах о банкротстве. Это физическое или юридическое лицо, которое имеет или имело право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий. Временной период существования такого права — три года, которые предшествовали возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Обратите внимание: не каждый участник, который владеет долей в уставном капитале в размере 50% обладает правами контролирующего лица. Дело в том, что фактически у него может быть менее 50% голосов на собрании. Например, если устав предусматривает особый порядок определения количества голосов или если права участника на избрание членов органов компании ограничены соглашением (п. 1 ст. 32, п. 3 ст. 8 Закона об ООО, ст. 67.2 ГК РФ).

член ее совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член ее коллегиального исполнительного органа, а также ее руководитель;
лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов голосующих акций либо вкладов, долей уставного или складочного капитала компании;
организация, в которой данная компания имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;
члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников, руководители финансово-промышленной группы — если компания является участником финансово-промышленной группы;
лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данная компания.

Общее определение аффилированных лиц довольно лаконичное. Закон понимает под ними физических и юридических лиц, способных оказывать влияние на деятельность организаций и физлиц, которые осуществляют предпринимательскую деятельность. Термин используется в корпоративных отношениях, антимонопольном регулировании, в банкротстве.

Наряду с понятием «аффилированные лица» закон использует термин «контролирующие лица» и «подконтрольные лица». К «контролирующим» относятся те лица, которые могут влиять на решения компании. Эти категории используются при определении заинтересованности в сделке в ООО и АО.

Является ли единственный участник юр

аффилированные лица — физические и юридические лица (в частности, инвесторы), способные оказывать влияние на деятельность хозяйствующего субъекта (юридического и / или физического лица, например, компании) вследствие участия в его капитале или членства в руководящих органах.

— если юр.лицо является участником финансово-промышленной группы (ФПГ), к его аффилированным лицам также относятся члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников ФПГ, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников ФПГ;

Проверка на аффилированность компаний в сервисе

Чтобы вовремя вычислить мошенников, которые работают через дочерние фирмы, нужно разобраться в структуре организации. Контур.Фокус за минуту анализирует связи контрагента и находит аффилированные компании. Узнавайте о рисках сотрудничества до заключения сделки и минимизируйте финансовые и репутационные риски.

Коммерческие организации (за исключением кредитных) обязаны раскрывать информацию о связанных сторонах в бухгалтерской отчетности; ООО и АО должны вести списки аффилированных лиц. За невыполнение этих требований должностным лицам и организациям грозят крупные штрафы или дисквалификация.

Аффилированность может быть установлена как при наличии одного признака, так по совокупности, в том случае, когда каждое из обстоятельств в отдельности не подтверждает заинтересованность, но вместе они указывают на наличие связанности между лицами. Поэтому комплексная проверка организации и связанных с ней компаний особенно актуальна.

Допустим, директор одной фирмы одновременно занимает руководящую должность в другой компании. Очевидно, что такие организации связаны между собой. Чтобы снизить риски сотрудничества с контрагентом, важно знать о связанных организациях и их статусе до заключения договора. На аффилированность лиц также указывают родственные связи владельцев компаний, участие в уставном капитале, договорные обязательства между сторонами.

продукция одной организации отгружается со склада другой;
юридические лица выступают взаимными кредиторами и дебиторами;
компании работают в одном офисе;
- наличие у компаний одинакового штата сотрудников;
- интересы компаний представляет одно и то же лицо по доверенности;
- компании ведут единую хозяйственную деятельность, объединенную общим экономическим интересом;
их расчетные счета находятся в одном банке и другие.

Группа компаний — это две или более организаций, которые добровольно признают себя группой и объединены по признаку: например, у них общий собственник, руководство или ресурсы. Между компаниями в группе могут быть имущественные, хозяйственные и управленческие отношения, но ни один из этих критериев не обязателен.

Для всех акционерных предприятий ведение списка, содержащего сведения об аффилированных лицах, является обязательным. Он обновляется каждый квартал на основании рекомендаций произошедших изменений. Для компании он является задокументированным основанием для совершения сделки со взаимозависимыми фирмами.

Оно единолично контролирует и управляет всей компанией;
Имеет в распоряжении контрольный пакет голосующих акций или наибольшую долю в уставном капитале;
По его рекомендации или прямому приказу были назначены ключевые должности в фирме;
Оно влияет и одобряет кандидатуры в состав наблюдательного совета;
В уставе предприятия указаны полномочия головной компании, которые допускают отмену или принятие важных решений;
В наблюдательном совете и правлении коммерческой компании состоят одни и те же люди.

Для фирмы аффилированным лицом может стать как юридическое, так и физическое лицо. Оно имеет право контролировать или управлять ею: чиновники разного ранга, учредители предприятия и крупные инвесторы. В европейском законодательстве под таким названием выступают только зависимые компании и акционерные общества. В отечественном – все участники отношений, включая дочерние филиалы и частных лиц.

В любом случае отношения принимают не только управленческий характер, но и влияют на распределение имущества. Основная проблема – это возможность сговора, который приведет к созданию монопольных отношений. Это несет вред экономике, создает серьезный перекос в отрасли, поэтому аффилированные лица и их сделки находятся под системным контролем антимонопольного комитета государства.

Название произошло от английского слова «affiliate», которое означает присоединять что-либо. Простыми словами, аффилирование – это оказание лицом влияния на работу фирмы, которое подразумевает имущественные и организационные отношения между ними. А процедура аффилиации означает, что одно предприятие или компания входит в структуру другой без изменений в руководящем составе.

Кто такие аффилированные лица по отношению к физическим и юридическим лицам

группа лиц, к которой принадлежит данное физлицо, где оно может распоряжаться более, чем 20% акций (именно такой процент акций позволяет принимать определяющие решения);
лицо, состоящее в той же группе;
юридическое лицо, частью уставного капитала которого (20% и более) владеет физлицо.

Ответственность за непредоставление информации, в том числе за непредоставление в требуемые сроки. При нанесении компании ущерба по вине аффилированного лица он подлежит возмещению в полном объеме. Возмещению подлежит как сам ущерб, так и упущенная выгода, которую он повлек.
Ответственность за отсутствие списка аффилированных лиц или его ненадлежащее ведение. Подобные санкции предусматриваются по ст. 13.25 КоАП: штрафы составляют 2500-5000 р. для должностных лиц и 200-300 тыс. р. для юрлиц.
Ответственность за нарушение требований сделок с заинтересованностью: при отсутствии сведений об аффилированности в определенном перечне, ее намеренной непубликации или преднамеренном утаивании это является поводом для отмены сделки без прохождения процедуры одобрения.
Ответственность за нарушение ценообразования. Продажа товаров и услуг между взаимозависимыми лицами привлекает внимание налоговиков. Аффилированное лицо имеет возможности повлиять на резкое снижение цены или на повышение по сравнению с рыночной. Подобные сделки могут подвергнуть дополнительным проверкам и при выявлении нарушений наложить штраф, пропорциональный сумме сделки.

члены совета директоров (единоличного исполнительного органа);
члены коллегиального исполнительного органа (по существу – это руководство компании: например, Греф Г. О. – председатель правления и президент Сбербанка);
любое лицо, распоряжающееся более 20% от общего числа голосов, которые приходятся на голосующие акции (если эти акции не дают права голоса, то такое лицо не будет считаться аффилированным);
генеральный директор (он, даже не входя в состав собственников, может оказывать важнейшее влияние на принимаемые решения);
управляющая организация;
лица, наделенные полномочиями исполнительных органов участников финансово-промышленной группы (например, когда группа компаний состоит из нескольких компаний и ООО, все они будут аффилированными).

Понятие аффилированного лица достаточно часто встречается в печатных изданиях, но многим людям остается непонятным значение данного слова,а также то, почему аффилированным лицам уделяется столь важное значение. Например, в СМИ часто можно встретить списки аффилированных юридических лиц и банков. Кто же такие аффилированные лица, и каковы их отличительные черты?

Частоту обновления списка – ежегодно, раз в полгода, раз в квартал. При выборе периодичности публикации нужно исходить из активности компании на рынке акций. Такая частота не оговаривается нормами закона.
Место хранения перечня и сроки открытия доступа к нему. Если речь идет об ООО, то обычно список хранит у себя гендиректор и предоставляет доступ к нему по заявлению от участников, контролирующих или кредитных организаций или потенциальных партнеров. Когда речь идет об ОАО, то они размещают сведения на официальном сайте.
Лицо, обладающее правом подписи списка.

Бизнес на родственных началах – повод для проверки

Например, аффилированным лицом для предпринимателя считается его супруга, другие родственники, лица, принадлежащие к той же группе, к которой принадлежит бизнесмен (ст. 4 Закона № 948-1). Для предпринимателя группой лиц считаются супруги, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры (ст. 9 Закона № 135-ФЗ).

Помимо родственных связей, для предпринимателя взаимозависимой будет считаться фирма, в которой бизнесмен владеет более 20 процентами уставного капитала. Ведь не запрещено одновременно быть учредителем компании и вести индивидуальный бизнес. В такой ситуации сделки не исключены, как и внимание к ним контролеров.

Отсутствие всех названных выше причин не говорит об отсутствии аффилированности. Дело в том, что граждане могут быть признаны взаимозависимыми по решению суда (п. 2 ст. 20 НК РФ). Что именно послужит причиной для такого вывода, сказать однозначно сложно. Если отношения между коммерсантами хоть как-то влияют на сделку, арбитры сочтут партнеров взаимозависимыми, о чем сказано в Определении Конституционного суда от 4 декабря. № 441-О.

Муж и жена – предприниматели. Муж поставил жене партию товара в количестве 50 шт. Обычная цена в среднем составляет 100 руб. за единицу (рыночная цена), но поставка состоялась по «семейной» цене – 70 руб. за единицу. Если это обнаружит инспекция, мужу доначислят доход из расчета, как если бы он продал этот товар по стоимости 100 руб. за единицу. Получается, он скрыл от бюджета доход на сумму 1500 руб. ((50 шт. 5 100 руб.) – (50 шт. 5 70 руб.)). На эту сумму будет доначислен налог (НДФЛ или единый налог при УСН), а также пени и штраф за его несвоевременную уплату в бюджет.

Если цены на рынке изменились инспекторы, скорее всего, укажут на это, требуя доплатить налоги. Правда, через суд можно попытаться доказать обратное. Так, в деле, рассмотренном в постановлении Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 27 февраля 2007 г. № А12-8023/2006, договоры с сотрудниками на строительство жилья были заключены аж в 1998 году. Тогда же были установлены цены, и впоследствии не изменялись. Право свободы условий договора и цены сделки никто не отменял. Иных доказательств того, что взаимозависимость повлияла на цены, инспекторы суду не предоставили, поэтому все штрафы были отменены.

Тогда “Первый” применяет следующую схему: на сына генерального директора ЗАО “Первый” регистрируется ООО “Третий”, которое и выходит с предложением купить пакет акций компании “Второй”. Поскольку у физлица аффилированных лиц быть не может, а ООО имеет право не публиковать сведения о своих аффилированных лицах, заинтересованность ЗАО “Первый” в действиях ООО “Третий” можно проследить только через отчетность компании “Первый”.

Аффилированные лица — это все лица, которые по своему статусу могут влиять на управленческие решения в организации или у индивидуального предпринимателя. Под влиянием подразумевается контроль над стратегией развития предприятия, принятием решений о слияниях и поглощениях, о крупных сделках (закупки или продажи), структуре руководства и т.п.

2 Информировать о появлении аффилированности в случае приобретения более 20% акций или долей в уставном капитале другого лица. Этот пункт касается только акционерных обществ, которые обязаны публиковать отчетность в соответствии с законом. Сведения аффилированная компания публикует в течение 10 дней в официальном публикаторе данных о госрегистрации юридических лиц. Основной сложностью является контроль дочерних и зависимых компаний на предмет продажи и покупки ими небольших пакетов акций (если это разрешено Уставом фирмы). Если ваша дочерняя фирма А приобретает, скажем, 10%-ный пакет акций компании Б, а у вас уже есть 10% акций той же компании Б, то вы, сами того не подозревая, попадаете в список аффилированных лиц последней.

Понятие «аффилированные лица» чаще всего встречается в отчетах корпораций и в хрониках экономических преступлений. Оптимизация бизнеса – и вывод активов, развитие компании – и фиктивные сделки… Кто же такие аффилированные лица? Как их определить в чужих компаниях и как вести учет в своих?

3 Вести список аффилированных лиц. Эта обязанность более актуальна для акционерных обществ, нежели для ООО, однако перечень должен быть и у тех, и у других. Если компания размещает свои акции на бирже, у нее появляется обязанность предоставлять список аффилированных лиц в Центробанк РФ (в составе прочей отчетности) и организатору биржевых торгов. Также эти списки должны размещаться на официальных сайтах компаний и быть в общем доступе как минимум 3 года с момента размещения и столько же – со времени каждого обновления.

Как ее выявить здесь? Если есть какие-то подозрения насчет участников торгов, нужно проследить всю цепочку бенефициаров (выгодоприобретателей). Если выявлен факт заинтересованности, собраны необходимые доказательства, то по решению суда сделка признается недействительной (на основании ст. 10, ст. 168 ГК РФ).

При проведении аукционов (публичных торгов) в Российской Федерации необходимо проверить их участников на аффилированность. Так предписывает ФЗ №44 (2013). Закон устанавливает ряд ограничений по закупкам для участников комиссии. В частности, в отношении лиц, что могут быть заинтересованы в результатах проводимых торгов.

ФЗ № 208 «Об акционерных обществах» (1995).
ФЗ № 14 «Об обществах с ограниченной ответственностью» (1998).
ФЗ №7 «О некоммерческих организациях» (1996).
ФЗ № 161 «об унитарных и государственных предприятиях» (2002).
ФЗ №39 «О рынке ценных бумаг» (1996).
Положение по бухучету «Об аффилированных лицах» (ПБУ 11/2000).

Налоговый кодекс содержит в себе несколько иное понятие аффилированности участников закупки. Здесь взаимосвязанными лицами считаются как граждане, так и организации, у которых есть возможность влиять на результаты деятельности представляемых ими объектов. Это определение содержится в ст. 20 Налогового кодекса.

Доля косвенного участия одной организации в делах другой оценивается в более чем 20%. Частый пример: один и тот же руководитель у двух объектов — участников закупки.
Один из участников тендера подчиняется другому согласно должностному положению.
Участники сделки — родственники, связаны узами брака.

Категорию аффилированных лиц достаточно часто можно встретить не только в теоретической, но и в практической части деятельности предпринимателей. Между тем, как практика показывает, многие не имеют четкого представления о данной категории. Это, в свою очередь, часто становится причиной достаточно серьезных ошибок в процессе экономической деятельности субъекта. Преимущественно термин «аффилированные лица» ассоциируется с корпоративным правом. Чаще всего он используется при:

Законодательное отражение этот термин нашел в 1995-м году, а официальное определение появилось лишь в 1998-м году в результате внесения изменений в Закон о конкуренции. Аффилированные лица – это граждане или предприниматели, которые могут оказывать влияние на предпринимательскую деятельность других людей или компаний. Существуют некоторые аспекты, в соответствии с которыми субъект считается контролирующим по отношению к организации. Аффилированные лица ОАО – это граждане или предприниматели:

Само словосочетание возникло в русском языке в 90-е годы. Впервые понятие аффилированного лица упоминалось в 1992-м году в приложении к Указу Президента РФ. В нем шла речь об инвестиционных фондах. В широком смысле аффиляция подразумевает приближенность к чему-либо, поскольку английский глагол to affiliate, от которого происходит слово, употребляется в значении «присоединяться, соединяться».

Ведь оно, как правило, не занимается публичным размещением ценных бумаг. Соответственно, правило, касающееся открытого акционерного общества, не распространяется в полной мере на ЗАО. Тем не менее в его обязанности входит ведение учета рассматриваемых субъектов, хотя и в произвольной форме. Если же ЗАО осуществляет публичное размещение облигаций, то и оно обязано обнародовать реестр аффилированных лиц на сайте в Интернете.

Статья 4 ФЗ, как было выше сказано, определяет, что такое аффилированные лица. Кроме того, нормативный акт расшифровывает и возможный состав данной категории. В список аффилированных лиц в первую очередь входят субъекты, тесно связанные с механизмом контроля.

Аффилированные лица и организации: признаки, ответственность, права и обязанности

участников совета директоров того же юрлица;
членов исполнительных органов с учетом коллегиальности;
владельцев от двадцати процентов акционного пакета, частей капитала по уставу организации;
лиц, уполномоченных действовать как исполнительный орган.

Для этого и создается перечень аффилированных лиц. Он делает проще процесс заключения сделок с заинтересованностью (нет необходимости в получении выписки из реестров, чтобы доказать взаимозависимость объектов). Кроме того, эти данные нужны для предоставления своим акционерам либо участникам ООО, налоговым и иным осуществляющим контроль органам при проведении проверок.

Аффилированность сама по себе не нарушает законы по противодействию коррупции или антимонопольные нормативы. Но она становится «плодородной почвой» для преступлений в случае сокрытия информации. Если говорить о РФ, проблемы особенно часто встречаются в нефтегазовой отрасли. Нефть и газ реализуют посреднику, связанному с добывающим предприятием по принципу аффилированности, при этом сильно занижая стоимость.

Если менеджеры «Мрамора» не отследят аффилированность потенциального покупателя, то недружественное поглощение пройдет успешно. «Камешки» купят 21 процент акций, тут же продадут его своему аффилированному лицу – ЗАО «Гранит», и у него окажется 51 процент от пакета «Мрамора». Что сделает последний полностью зависимым.

Еще одним моментом, где незаконно используется аффилированность, являются госзакупки. К примеру, на один лот претендуют две компании. Если они взаимозависимы, то могут подстраховывать друг друга, чтобы «вкусное» предложение не ушло конкурентам. Также одна фирма может предложить высокую ставку, вторая – маленькую. Первая в нужный момент отказывается от лота, и он уходит по минимальной цене. Чтобы избежать мошеннических схем, согласно ФЗ №44 важно обратить внимание на потенциальную аффилированность участников закупок. Если сделка все же состоялась, но выявлены факты заинтересованности, она признается судом недействительной.

Проверка аффилированности юридических лиц бесплатно производится на сайте ФНС и на других интернет-сервисах. Некоторые сайты предоставляют возможность исследовать взаимосвязи между двумя контрагентами, включая анализ сделок, реализованных с участием посредников. Другие сервисы дают возможность просмотреть общую характеристику интересующего контрагента по названию или ИНН, например:

Участники наблюдательного совета компании, представители коллегиального или единоличного органа исполнительной власти.
Участники группы лиц, к которой относится конкретная фирма.
Держатели акций, которые вправе участвовать в голосованиях на общих собраниях, если на долю голосов таких акционеров приходится от 20%.
Вкладчики, доля капитала которых составляет 20% и более.
Аффилированность юридических лиц может проявляться, если фирма является участником ФПГ (финансово-промышленной группы). В этой ситуации аффилированными лицами могут выступать представители органов управления других компаний-участников ФПГ.

Законодательная регламентация понятия аффилированности приведена в ст. 53.2 ГК РФ, ст. 20, ст. 105.1 НК РФ и законе о конкуренции от 22.03.1991 г. № 948-1. Последний правовой акт дает определение аффилированности в ст. 4, и уточняет, что зависимыми могут быть не только юридические лица, но и граждане.

Наличие взаимозависимости между должником и его кредитором может стать основанием для пересмотра дела о банкротстве. Причина в том, что стороны, вступая в сговор, получают возможность создать фиктивную задолженность для получения денежных средств партнером. Такая процедура ущемляет права других кредиторов.

Риски аффилированности юридических лиц могут проявляться в получении компанией услуг от аффилированной экспертной организации. В этой ситуации оппоненты фирмы, воспользовавшейся услугами такого эксперта, могут обоснованно оспорить результаты экспертного заключения и потребовать пересмотра дела. Недействительными могут признаваться и итоги торгов, если в них принимают участие аффилированные лица. Основанием может стать наличие сговора между зависимыми предприятиями, который привел к выигрышу одной из этих фирм. Если будет выявлена аффилированность юридических лиц, доказательства окажутся неопровержимыми, результаты проведенных торгов будут аннулированы, а незаконно выигравшему предприятию придется возмещать убытки, понесенные другими участниками.

10 Мар 2022 klasterlaw 421